Ενώ κάθε franchise είναι άδεια, όχι κάθε άδεια είναι ένα franchise
Αυτό που μετατρέπει την άδεια σε franchise στις Ηνωμένες Πολιτείες διέπεται από τον ορισμό που καθορίστηκε από την Federal Trade Commission ("ο κανόνας της FTC") και από τα διάφορα κράτη που υιοθέτησαν εναλλακτικούς ορισμούς.
Σύμφωνα με τον κανόνα της FTC, υπάρχουν τρεις γενικές απαιτήσεις για να θεωρηθεί μια άδεια ως franchise:
- Η επιχείρηση του δικαιοδόχου συνδέεται ουσιαστικά με τη μάρκα του δικαιοπάροχου. Στο franchising, ο franchisor και κάθε franchisees μοιράζονται ένα κοινό εμπορικό σήμα.
- Ο δικαιοπάροχος ασκεί ελέγχους ή παρέχει σημαντική βοήθεια στον δικαιοδόχο στον τρόπο με τον οποίο χρησιμοποιεί το εμπορικό σήμα του δικαιοπάροχου για τη διεξαγωγή της επιχείρησής του. Δεδομένου ότι ο δικαιοδόχος είναι ανεξάρτητος εργολάβος και όχι ένας κοινός εργοδότης, οι έλεγχοι αυτοί είναι γενικά πάνω από τα πρότυπα εμπορικού σήματος και δεν επεκτείνονται στους ανθρώπινους πόρους του δικαιοδόχου, ούτε επεκτείνονται στον τρόπο με τον οποίο ο δικαιοδόχος διαχειρίζεται την επιχείρησή τους - τα πρότυπα της μάρκας - σε καθημερινή βάση.
- Ο δικαιοπάροχος λαμβάνει από τον δικαιοδόχο τέλος για το δικαίωμα να εισέλθει στη σχέση και να λειτουργήσει την επιχείρησή του χρησιμοποιώντας τα εμπορικά σήματα του δικαιοπάροχου. Το τέλος μπορεί να είναι ένα αρχικό τέλος ή μπορεί να είναι ένα τέλος που υπερβαίνει τα $ 500 (προσαρμοσμένο ετησίως) με ορισμένες εξαιρέσεις που προβλέπονται από το νόμο.
Αρκετά κράτη έχουν επίσης εγκρίνει νόμους που ορίζουν "τι είναι ένα franchise" και αυτοί οι νόμοι μπορούν να συλλάβουν στον ορισμό του franchise κάποιες σχέσεις που δεν πληρούν τον κανόνα της FTC.
Είναι μια επίσημη και πολύπλοκη μακροχρόνια επιχειρηματική σχέση
Δεν είναι μια εταιρική σχέση, δεν είναι κοινοπραξία ή συνεταιρισμός (αν και θα μπορούσε να είναι), και δεν είναι μια σχέση μεταξύ των εργοδοτών (αν και αυτό θα μπορούσε να είναι και αυτό).
Πρόκειται για άδεια που καθορίζει τα δικαιώματα και τις υποχρεώσεις του δικαιοπάροχου και του δικαιοδόχου. Ανεξάρτητα από τον τρόπο με τον οποίο τα συμβαλλόμενα μέρη αναφέρονται στη σχέση, κάθε franchise διέπεται από τους όρους μιας σύμβασης (γενικά μιας γραπτής συμφωνίας) μεταξύ του δικαιοπάροχου (δικαιοπάροχος) και του δικαιοδόχου (franchisee), και το έγγραφο αυτό ονομάζεται Franchise Agreement.
Όπως σε κάθε καλά κατασκευασμένο συμβόλαιο, η συμφωνία Franchise έχει σχεδιαστεί για να εξισορροπήσει τις ανάγκες του δικαιοπάροχου για να προστατεύσει την πνευματική του ιδιοκτησία και να εξασφαλίσει τη συνοχή του τρόπου με τον οποίο κάθε ένας από τους δικαιοδόχους του λειτουργεί κάτω από το εμπορικό σήμα. Πρέπει επίσης να διασφαλίσει ότι, παρόλο που η σχέση κωδικοποιείται σε γραπτή συμφωνία, η οποία θα διαρκέσει μερικές φορές περισσότερο από 20 χρόνια (γενικά η συμφωνία είναι δέκα χρόνια), ο δικαιοπάροχος έχει την ικανότητα να εξελίσσει το εμπορικό σήμα και την προσφορά του καταναλωτή με την πάροδο του χρόνου . Πρέπει να είναι αρκετά ευέλικτη ώστε να επιτρέπει στον δικαιοπάροχο να τροποποιήσει τη συμφωνία έτσι ώστε όταν οι franchisees σε διαφορετικές καταστάσεις έχουν ειδικές ανάγκες, η συμφωνία μπορεί να αντικατοπτρίζει αυτές τις αποφάσεις. Και πρέπει επίσης να εξυπηρετεί τις ανάγκες των δικαιοδόχων να διαχειρίζονται τις ανεξάρτητες επιχειρήσεις τους σε καθημερινή βάση, οι οποίες διέπονται από την απαίτηση να τηρούν συνεχώς τα πρότυπα εμπορικών σημάτων.
Είναι μακρύς, αναλυτικός και παρέχεται στους υποψήφιους franchisees ως έκθεση στο Έγγραφο Αποκάλυψης Franchise αρκετά πριν από την υπογραφή του franchisee για να εξασφαλίσει ότι έχουν χρόνο να αναθεωρήσουν τη συμφωνία και να πάρουν συμβουλές από τους δικηγόρους τους και άλλους συμβούλους.
Ο Franchising είναι για συνεπή και βιώσιμη αναπαραγωγή της υπόσχεσης μάρκας μιας εταιρείας και πρέπει να αναλύσει τις χίλιες και μία επιχειρηματικές αποφάσεις που λαμβάνουν χώρα για τη δημιουργία συστήματος franchise. Είναι πολύπλοκο και στις περισσότερες περιπτώσεις μια σύμβαση προσχώρησης (δηλαδή μια συμφωνία που δεν υπόκειται άμεσα σε αλλαγή). Επειδή σκοπός της είναι να αντικατοπτρίζει τη μοναδικότητα κάθε προσφοράς franchise και να δημιουργεί τη δυναμική της προβλεπόμενης σχέσης δικαιόχρησης, η αντιγραφή άλλων συμφωνιών συστήματος franchise στην ανάπτυξη κάθε συστήματος franchise είναι πιθανό το μοναδικό μεγαλύτερο λάθος που μπορούν να κάνουν οι νέοι franchisors.
Οι δικαιοπάροχοι που επιλέγουν να συνεργαστούν με τους δικηγόρους και τις εταιρίες συσκευασίας franchise που κόβουν τις γωνίες και αντιγράφουν τα έγγραφα των άλλων, θέτουν σε κίνδυνο τα συστήματα franchise τους.
Λόγω της διάρκειας και της πολυπλοκότητας μιας συμφωνίας franchise, οι περισσότεροι ειδικοί δικηγόροι δεν θα προσπαθήσουν να ενσωματώσουν σε αυτήν όλες τις συμφωνίες που απαιτούνται από τη σχέση, συμπεριλαμβανομένων προσωπικών εγγυήσεων, μισθώσεων και άλλων απαιτήσεων της σχέσης, και αντίθετα εκείνων που περιέχονται σε ξεχωριστά έγγραφα.
Βασικά στοιχεία της συμφωνίας franchise
Όπως συμβαίνει με κάθε καλοσχεδιασμένο συμβόλαιο, η Συμφωνία Franchise πρέπει να ασχοληθεί με ορισμένα βασικά στοιχεία που περιλαμβάνουν, αλλά δεν περιορίζονται σε:
- Μια επισκόπηση της σχέσης. Τα συμβαλλόμενα μέρη στη σύμβαση, η κυριότητα της πνευματικής ιδιοκτησίας, οι γενικές υποχρεώσεις του δικαιοδόχου να ασκούν τις δραστηριότητές τους σύμφωνα με τα πρότυπα εμπορικού σήματος κ.λπ.
- Διάρκεια της Σύμβασης Franchise. Ο όρος της σχέσης, τα διαδοχικά δικαιώματα του δικαιοδόχου να συνάπτει νέες συμφωνίες, η απαίτηση αναβάθμισης της θέσης του δικαιοδόχου κ.λπ.
- Αρχική και συνεχή αμοιβή. Οι δικαιοδόχοι καταβάλλουν γενικά μια αρχική και συνεχή αμοιβή στον δικαιοπάροχο για να εισέλθουν στο σύστημα και να παραμείνουν franchisee. Υπάρχουν επίσης πολλά άλλα a la carte τέλη που περιλαμβάνονται στις περισσότερες συμφωνίες. Τα περισσότερα συστήματα δικαιόχρησης προβλέπουν επίσης την πληρωμή σε ένα διαφημιστικό ή εμπορικό σήμα που χρησιμοποιείται από τον δικαιοπάροχο για την εμπορία του σήματος στο κοινό και για άλλους σκοπούς καθορισμένους από τη σύμβαση.
- Εκχωρηθέντα εδάφη. Όχι, κάθε συμφωνία franchise παρέχει στον δικαιοδόχο αποκλειστικό ή ακόμη και προστατευόμενο έδαφος και πρέπει να καθοριστεί ο τρόπος με τον οποίο εδρεύει μια περιοχή. Οι δικαιοπάροχοι πρέπει επίσης να ασχολούνται με την κράτηση των δικαιωμάτων τους εντός της επικράτειας του δικαιοδόχου, συμπεριλαμβανομένων των εναλλακτικών τοποθεσιών διανομής, των πωλήσεων μέσω του Διαδικτύου κ.λπ.
- Επιλογή και ανάπτυξη χώρου. Οι franchisees συνήθως βρίσκουν τις δικές τους τοποθεσίες και τις αναπτύσσουν σύμφωνα με τα πρότυπα του franchisor. Ο ρόλος του δικαιοπάροχου είναι γενικά να εγκρίνει τη θέση που εντοπίστηκε από τον δικαιοδόχο και στη συνέχεια να εγκρίνει, πριν από το άνοιγμα, ότι ο δικαιοδόχος έχει χτίσει τη θέση του για να ανταποκριθεί στα πρότυπα σχεδιασμού και άλλων σημάτων.
- Αρχική και Συνεχιζόμενη Εκπαίδευση και Υποστήριξη. Οι δικαιοπάροχοι γενικά παρέχουν μια σειρά από προκαταρκτικές και συνεχιζόμενες ενισχύσεις, συμπεριλαμβανομένης της κατάρτισης , της υποστήριξης πεδίου και έδρας, της αλυσίδας εφοδιασμού, του ποιοτικού ελέγχου κλπ.
- Χρήση της πνευματικής ιδιοκτησίας, συμπεριλαμβανομένων των εμπορικών σημάτων, των διπλωμάτων ευρεσιτεχνίας, των εγχειριδίων. Δεδομένου ότι η ΠΕ κάθε συστήματος δικαιόχρησης είναι το πιο πολύτιμο περιουσιακό στοιχείο του, ορισμένα από τα οποία θα αλλάξουν καθώς το σύστημα εξελίσσεται, η συμφωνία ορίζει τι δικαιολογείται στον δικαιοδόχο, πώς μπορεί ο δικαιοδόχος να χρησιμοποιήσει την ΠΕ και τα δικαιώματα του δικαιοπάροχου να εξελίξει συστήματος μέσω αλλαγών στο εγχειρίδιο λειτουργίας του δικαιοπάροχου.
- Διαφήμιση. Ο δικαιοπάροχος θα αποκαλύψει τη διαφημιστική του δέσμευση και τι αμοιβές franchisees πρέπει να πληρώσει για τα έξοδα αυτά.
- Ασφαλιστικές απαιτήσεις . Οι συμφωνίες δικαιόχρησης θα καθορίσουν την ελάχιστη ασφάλιση που απαιτείται από έναν δικαιοδόχο πριν από το άνοιγμα και κατά τη διάρκεια της σύμβασης.
- Την τήρηση αρχείων και τα δικαιώματα ελέγχου των αρχείων του δικαιοδόχου . Ο δικαιοπάροχος καθορίζει τα αρχεία που χρειάζονται οι δικαιοδόχοι του να διατηρούν στη συμφωνία και στο εγχειρίδιο πτητικής λειτουργίας, το λογισμικό που επιτρέπεται να χρησιμοποιούν, τα δικαιώματά του για πρόσβαση σε αυτές τις πληροφορίες, μεταξύ άλλων μέσω διαδικτύου, και τα δικαιώματά του να ελέγχει τις πληροφορίες αυτές από καιρό στο χρόνο.
- Όλα τα υπόλοιπα . Κάποιοι μπορεί να το αποκαλούν boilerplate, αλλά σε καλά αναπτυγμένες συμφωνίες δεν είναι. Μεταξύ των μυριάδων άλλων θεμάτων που περιέχονται στη Σύμβαση Franchise και σε άλλες συμφωνίες, ισχύουν τα δικαιώματά τους, η αθέτηση, η καταγγελία, η αποζημίωση, η επίλυση διαφορών, τα δικαιώματα μεταπώλησης, τα δικαιώματα μεταβίβασης, τα δικαιώματα πρώτης άρνησης, οι πηγές εφοδιασμού, οι τοπικές διαφημιστικές απαιτήσεις, απελευθερώσεις, προσωπικές εγγυήσεις, διατάξεις για τη συμπλήρωση κ.λπ.
Κατά την ανάπτυξη ενός σωστού συνόλου συμφωνιών franchise, κάθε στοιχείο του franchise πρέπει να αξιολογηθεί και να ληφθούν αποφάσεις. Πριν αρχίσουν να συντάσσονται οι συμβολαιογράφοι, είναι απαραίτητο για τον δικαιοπάροχο να αναπτύξει πρώτα το επιχειρηματικό του σχέδιο, με όλες τις μυριάδες των ζητημάτων που αποφασίστηκαν. Για τους περισσότερους franchisors είναι σημαντικό ότι εκτός από την συνεργασία με ειδικευμένους δικηγόρους franchise, αρχικά συνεργάζονται με έμπειρους και εξειδικευμένους συμβούλους franchise για τη δημιουργία της προσφοράς δικαιόχρησης τους.